Вводная информация
1. Источники Контрсанкций
«Меры воздействия (противодействия) на недружественные действия иностранных государств» (далее – «Контрсанкции») преимущественно вводятся решениями Президента России в соответствии с федеральными законами. Правительство России в развитие решений Президента России принимает постановления, которыми уточняется порядок реализации Контрсанкций.
Также в соответствии с Федеральным законом от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Центральный банк России может использовать инструменты, направленные на повышение стабильности финансового рынка.
Кроме того, был принят ряд законов о внесении изменений в действующее корпоративное законодательство, законодательство о защите конкуренции, торговле, валютном регулировании.
Обращаем внимание, что нормотворчество в текущей ситуации характеризуется поспешностью принимаемых актов, что приводит к несовершенству юридической техники в ходе их утверждения и публикации, а также к несогласованности предметов ведения между различными органами власти. Некоторые из проблем в дальнейшем исправляются в разъяснениях и информационных письмах государственных органов и их должностных лиц, а также в протоколах Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (далее – «Правительственная комиссия»), которыми неопределенному кругу лиц выдается разрешение на некоторые виды сделок.
2. «Недружественные» лица
Бóльшая часть Контрсанкций оперирует терминами «недружественные государства» и «иностранные лица, связанные с недружественными государствами». Перечень «недружественных государств» установлен Распоряжением Правительства РФ от 05.03.2022 № 430-р. Лицо попадает под ограничения Контрсанкций, если оно связано с «недружественными государствами» посредством:
· гражданства;
· места регистрации;
· места преимущественного ведения бизнеса;
· места преимущественного извлечения прибыли;
· контроля со стороны указанных лиц.
Последний из указанных критериев означает, что российские «дочки» иностранных компаний или бенефициаров с паспортом из «недружественных» юрисдикций могут быть сами по себе признаны лицами, связанными с «недружественными» странами.
Однако существует ряд исключений из данных критериев. Так, представителями «недружественных» стран не являются:
· лица, находящиеся под контролем «дружественных» лиц, если такой контроль установлен до 1 марта 2022;
· лица, находящиеся под контролем «дружественного» иностранного государства, если такой контроль установлен до 1 марта 2022;
· лица, отвечающие одновременно следующим требованиям:
o находятся под контролем российских юридических лиц или физических лиц;
o информация о таком контроле раскрыта налоговым органам России (т.е. являются КИК).
Корпоративные Контрсанкции
1. Ограничения на сделки с долями в ООО
08.09.2022 был принят Указ Президента № 618 (далее – «Указ № 618»), который установил особый порядок сделок с долями в ООО. Согласному нему сделки с участием лиц из «недружественных» государств в отношении долей в уставном капитале ООО должны совершаться с разрешения Правительственной комиссии.
В частности, с предварительного разрешения совершаются:
· переход доли к одному или нескольким участникам ООО либо к третьему лицу;
· приобретение ООО собственной доли;
· выход участника из ООО путем отчуждения своей доли или требования приобретения обществом доли;
· передача доли в инвестиционный фонд;
· договор с компанией или ИП о передаче полномочий единоличного исполнительного органа;
· договор об осуществлении прав участников ООО;
· договор конвертируемого займа;
· договор залога доли;
· договор управления залогом доли;
· добровольная реорганизация;
· договор простого товарищества, заключаемый ООО;
· договор доверительного управления, поручения и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных долями.
Данный перечень не является закрытым.
Правила, установленные Указом № 618, не распространяются на:
· сделки с долями в кредитных и некредитных финансовых организациях;
· сделки с долями в ООО, к которому перешли права и обязанности «Сахалин энерджи инвестмент компани, лтд.» в соответствии с Указом Президента РФ от 30.06.2022 № 416;
· сделки с долями в российских стратегических предприятиях и предприятиях ТЭК, которые совершаются с разрешения Президента РФ в соответствии с Указом Президента РФ от 05.08.2022 № 520.
· безвозмездные сделки резидентов-физических лиц, направленные на прекращение прав на доли в ООО и (или) прав на управление ООО у физических лиц из «недружественных» государств. Данное исключение действует, если стороны сделки являются супругами или близкими родственниками в соответствии с Семейным кодексом РФ.
Для целей применения Указа № 618 не являются иностранными лицами из «недружественных» государств лица, которые:
· отвечают одновременно следующим требованиям:
o находятся под контролем российских бенефициаров, в том числе, если такой контроль осуществляется через лицо, связанное с «недружественным» государством;
o информация о контроле раскрыта налоговым органам РФ.
· лица, находящиеся под контролем:
o лиц, личным законом которых является право «дружественного» государства, или
o «дружественного» иностранного государства, если такой контроль установлен до 01.03.2022.
Решением Подкомиссии Правительственной комиссии от 12.12.2022г. №116/1 (далее – «Решение № 116/1») установлены обязательные условия для отчуждения лицами из «недружественных» государств акций и долей в уставном капитале хозяйственных обществ. Такими условиями являются:
· проведение независимой оценки рыночной стоимости доли;
· установление дисконта стоимости доли, установленной по результатам оценки, в размере не менее 50%;
· установление ключевых показателей эффективности для новых владельцев доли;
· сделка должна предусматривать рассрочку платежа на 1-2 года и (или) «обязательство по осуществлению добровольного направления в федеральный бюджет денежных средств» в размере не менее 10% от суммы сделки.
По общему правилу, данные условия применимы к сделкам, размер которых составляет более 100000000 долларов США. Однако по решению Подкомиссии данные условия могут быть применены в отношении сделок с меньшей стоимостью.
2. Ограничения на сделки с акциями и долями финансовых организаций
Указом Президента РФ от 15.10.2022 №737 установлено общее правило, согласно которому сделки с иностранными лицами из «недружественных» государств в отношении более чем 1% акций / долей финансовых организаций совершаются только на основании разрешения Правительственной комиссии.
Исключением являются сделки с акциями или долями кредитных организаций из перечня, установленного Распоряжением Президента РФ от 26.10.2022 №357-рп, которые совершаются только на основании специального решения Президента РФ.
Указанный перечень включает в себя 45 хозяйственных обществ, среди которых: АО«ОТП Банк», АО«Райффайзенбанк», АО«Яндекс Банк», ООО«Дойче Банк», ООО«Голдман Сакс Банк» и другие.
Перечисленные ограничения действуют до 31.12.2023.
3. Разрешение на выкуп ПАО собственных акций
Указ № 79 разрешил публичным акционерным обществам до 31.12.2022 приобретать размещенные ими акции, но не в целях сокращения их количества.
Разрешение распространяется при наличии совокупности условий:
· акции допущены к торгам;
· средневзвешенная цена акций за любым 3 месяца с 01.02.2022 снизилась по сравнению с такой ценой за 3 месяца с 01.01.2021 на ≥20%;
· значение основного индекса фондового рынка за любые 3 месяца с 01.02.2022 снизилось по сравнению с таким значением за 3 месяца с 01.01.2021 на ≥20%;
· акции будут приобретены на торгах на основании заявок неопределенного круга лиц;
· приобретение акций будет осуществляться брокером;
· советом директоров ПАО принято решение о приобретении акций. Информация о принятии такого решения может не раскрываться.
Для подтверждения наступления указанных условий ПАО должно направить уведомление в Банк России с приложением подтверждающих документов.
В целом Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – «Закон об АО») и так предусматривал возможность приобретения собственных акций, но по решению собрания акционеров. Право принятия такого решения могло быть предоставлено совету директоров согласно Уставу. Закон об АО предусматривает запрет на приобретение, если общая номинальная стоимость акций в обращении составит менее 90% от уставного капитала.
Указ № 79 не устанавливает особую процедуру, которая бы позволила не соблюдать положения Закона об АО, а лишь устанавливает приоритет по сравнению с требованиями п. 4 (требования к решению о выкупе и оплате акций), 5 (уведомление акционеров о выкупе), 7 (утверждение отчета об итогах выкупа) и 8 (применение по аналогии правил о выкупе по требованию акционеров) ст. 72 Закона об АО. Иные требования Закона об АО прямо не отменяются.
4. Участники рынка ценных бумаг вправе не раскрывать корпоративную информацию
Постановлением Правительства РФ от 12.03.2022 №351 участникам рынка ценных бумаг разрешено не раскрывать определенную корпоративную информацию, если раскрытие приведет или может привести к введению санкций в отношении лица, о котором раскрывается информация. К примеру, могут не раскрываться:
· данные о членах органов управления эмитента, заместителях единоличного исполнительного органа, о главном бухгалтере и его заместителях, руководителях и главных бухгалтерах филиалов эмитента;
· информация о сделках эмитента, его контролирующих лиц и подконтрольных ему субъектов;
· сообщения о существенных фактах;
· иная информация в соответствии с требованиями Закона «Об АО» и Федерального закона «О рынке ценных бумаг».
Описанные правила действуют до 01.07.2023.
Указ № 618 установил, что ООО, которыми напрямую или косвенно владеют стратегические предприятия, могут не представлять информацию о своей деятельности участникам ООО, являющимся лицами из «недружественных» государств.
5. Запрет на предоставление сведений о клиентах российских банков
01.05.2022 был принят Федеральный закон № 125-ФЗ, согласно которому кредитным организациям запрещено предоставлять государственным органам иностранных государств сведения о клиентах, их операциях, представителях, бенефициарах. Такие сведения можно предоставлять только в случаях взаимодействия с лицами, на которых распространяется законодательство иностранного государства о налогообложении иностранных счетов.
Закон устанавливает обязанность кредитных организаций уведомлять Банк России о каждом запросе со стороны иностранных органов. В свою очередь, Банк России сможет разрешить предоставлять необходимые сведения в индивидуальном порядке.
6. Ограничения на выплаты по ценным бумагам
Банк России в Письме от 21.04.2022 № 28-4-1/2139 разъяснил, что лицам из «недружественных» государств дивиденды по ценным бумагам российского эмитента должны перечисляться только на счет типа «С», открытый в уполномоченном банке.
В обычном порядке дивиденды перечисляются:
· иным владельцам ценных бумаг, если бумаги приобретены до 01 марта 2022 года;
· владельцам ценных бумаг, приобретенных после 01 марта 2022 года, если они приобретены не от лиц из «недружественных» государств.
Подкомиссия в Решении № 116/1 подтвердила практику Минфина России и Банка России по выдаче разрешения на выплату дивидендов иностранным кредиторам при выполнении следующих условий:
· размер распределяемой прибыли должен составлять не более 50% от чистой прибыли за предыдущий год;
· общество должно быть готово продолжать коммерческую деятельность в России;
· Минфином России или Банком России должны быть проанализированы выплаты прибыли за прошлые периоды;
· должна быть учтена позиция Банка России и иных органов исполнительной власти по оценке значимости деятельности общества и ее влияния на технологический и производственный суверенитет России, социально-экономическое развитие России и регионов;
· органам исполнительной власти необходимо установить ежеквартальные ключевые показатели эффективности общества. При условии выполнения данных показателей разрешается распределять прибыль каждый квартал.
7. Временный порядок распределения прибыли ООО лицам из «недружественных» государств
Указом Президента РФ от 04.05.2022 № 254 (далее – «Указ № 254») установлен временный порядок исполнения обязательств по выплате прибыли российских ООО, хозяйственных товариществ, производственных кооперативов лицам из «недружественных» государств.
Так, исполнение финансовых обязательств подчиняется п. 2 – 9 Указа Президента РФ № 95. Следовательно, прибыль, превышающей в размере 10 млн. рублей, может быть выплачена резидентом только с помощью счета типа «С» в российском банке, открытого на имя лица из «недружественного» государства. Для отступления от правил, установленных Указом № 254, необходимо получать разрешение Минфина РФ.
Правила Решения № 116/1 об условиях для выдачи разрешения на выплату дивидендов иностранным кредиторам распространяются также и на распределение прибыли ООО.
8. Определены особенности регулирования корпоративных отношений в АО на 2022 и 2023 годы
14.07.2022 вступил в силу Федеральный закон № 292-ФЗ (далее – «292-ФЗ»), которым были установлены особенности регулирования корпоративных отношений в 2022 и 2023 годах. В частности, 292-ФЗ вводит следующие изменения в законодательство:
· До 31.12.2022 средневзвешенная цена акций, выкупаемых в случае реорганизации ПАО, определяется по результатам торгов за один месяц. При определении цены выкупа акций, допущенных к торгам, выяснение их рыночной стоимости не требуется.
· Право кредитора требовать от должника досрочного исполнения заемного обязательства, возникшего путем размещения облигаций, не возникает, если оно не связано с наступлением срока исполнения и обусловлено:
o исполнением должником и (или) связанными с ним лицами иного заемного обязательства;
o неисполнением или ненадлежащим исполнением должником и (или) связанными с ним лицами иного заемного обязательства, если обязанность его досрочного исполнения возникла вследствие обстоятельств нефинансового характера и не могла быть предотвращена.
· Обязанность АО реализовать собственные акции или уменьшить уставный капитал не позднее одного года с даты их приобретения не применяется к ПАО, которые приобретают собственные акции в 2022 году на организованных торгах. Для таких ПАО срок реализации акций увеличивается до 2 лет.
· Годовое общее собрание акционеров в 2022 году проводится в сроки, определяемые советом директоров, но не ранее, чем через 2 месяца и не позднее 9 месяцев после окончания отчетного года; протокол голосования в 2022 году составляется не позднее 6 рабочих дней после закрытия общего собрания; решения общего собрания в 2022 году оглашаются в течение 8 рабочих дней после даты закрытия общего собрания; протокол заседания совета директоров в 2022 году составляется не позднее 6 дней после даты проведения.
· Совет директоров АО сохраняет полномочия до избрания нового, если его количественный состав меньше установленного законом, но не менее 3 членов.
· До 31.12.2023 включительно в компаниях под иностранными «ограничительными мерами» совет директоров может не образовываться по решению общего собрания акционеров. Функции совета директоров в таком случае исполняют исполнительные органы общества (им же в таком случае передаются письменные директивы РФ при наличии «золотой акции»). Однако им не могут быть переданы вопросы:
o определения приоритетных направлений деятельности общества;
o увеличения уставного капитала;
o образования исполнительного органа и досрочного прекращения его полномочий;
o утверждения годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности;
o утверждения внутренних документов общества, определяющих политику общества в области организации и осуществления внутреннего аудита, и должностного лица, ответственного за организацию и осуществление внутреннего аудита;
общее собрание может определить иные вопросы, которые запрещено передать исполнительным органам.
9. Изменение порогов для антимонопольного комплаенса
14 июля 2022 года вступил в силу Федеральный закон № 286-ФЗ, согласно которому в 2022 году без предварительного согласования с ФАС, но с последующим уведомлением можно совершить сделки с:
· акциями (долями),
· имуществом коммерческих организаций,
· правами в отношении коммерческих организаций,
если суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц составляет от 800 млн. до 2 млрд. рублей.
Если такие сделки привели или могут привести к ограничению конкуренции, заявитель/лицо из группы лиц заявителя/таргет будут обязаны осуществить действия, направленные на обеспечение конкуренции, по предписанию ФАС.
10. Проекты
· На рассмотрении Совета Федерации находится законопроект №222860-8, которым предлагается:
o на 2023 год продлить действие положений, согласно которым при снижении стоимости чистых активов АО не нужно будет уменьшать уставный капитал до уровня активов или ликвидировать общество;
o продлить до 1 июля 2023 года действие нормы, которой закреплено сохранение советом директоров своих полномочий до избрания нового совета директоров в случае уменьшения количества его членов ниже порога, установленного Законом об АО (но не ниже трех).
Напомним, что соответствующие правила были введены Федеральным законом от 08.03.2022 № 46-ФЗ и действуют до конца 2022 года.
Ознакомиться и скачать обзор можно по ссылке